Comprar o vender una empresa Garantías e indemnizaciones
Comprar o vender una empresa Garantías e indemnizaciones. Las garantías son garantías sobre la empresa o negocio objetivo. Para proteger al comprador contra las responsabilidades que puedan existir en la empresa o negocio, los vendedores normalmente deberán otorgar una gran cantidad de garantías que cubran todos los aspectos de la empresa o negocio que se adquiere.
Si alguna de estas garantías no es cierta y, como resultado, el valor de la empresa / negocio es menor que el que el comprador pagó por ella, los vendedores pueden ser responsables de pagar daños y perjuicios al comprador en virtud de una reclamación por incumplimiento de garantía.
Comprar una empresa Garantías e indemnizaciones
Las garantías también cumplen la doble función de alentar a los vendedores a proporcionar más información sobre la empresa o negocio en forma de divulgaciones. Además de la información extraída durante el proceso de diligencia debida.
El acuerdo de compraventa contendrá un programa de garantías que puede tener hasta 40 páginas y es a menudo uno de los aspectos más negociados de los documentos de la transacción. Si bien las reclamaciones son relativamente raras, ambas partes querrán estar preparadas para esta posibilidad.
Garantías e indemnizaciones
El comprador estará interesado en asegurarse de que las garantías sean lo más amplias posible, mientras que los vendedores intentarán limitar su alcance. Básicamente, se trata de una cuestión de asignación de riesgos entre las dos partes de un acuerdo.
Ciertos tipos de vendedores que tienen un papel más distante en una empresa pueden negarse a dar la amplia gama habitual de garantías. Por ejemplo, capitalistas de riesgo, síndicos o fideicomisarios. En estas situaciones, un comprador querrá tener aún más confianza en la calidad de su diligencia debida.
¿Cuál es el propósito de la divulgación?
Perspectiva de los vendedores. Debido a la naturaleza generalmente integral de la cobertura de garantía solicitada por el comprador, a menudo se requerirá que los vendedores brinden garantías que, si no se califican, no serán correctas. Para abordar el riesgo de que una garantía sea falsa y conduzca a un posible reclamo de garantía, los vendedores preparan una «carta de divulgación» para el comprador.
Esta carta actúa para calificar las garantías con información fáctica que establece el verdadero estado de las cosas. En la medida en que los vendedores califiquen adecuadamente una garantía mediante una divulgación, no podrán ser demandados por incumplimiento de dicha garantía.
Perspectiva del comprador. Un comprador se sentirá cómodo con las garantías en dos frentes, sabiendo que:
- los vendedores querrán asegurarse de haber proporcionado toda la información relevante al comprador a través del proceso de divulgación para evitar reclamaciones por incumplimiento de la garantía
- potencialmente, en el peor de los casos, puede tener derecho a demandar a los vendedores por incumplimiento de la garantía.
En términos prácticos, las reclamaciones de garantía rara vez se presentan ante los tribunales y se hace un gran esfuerzo en el proceso de divulgación para garantizar que el comprador esté completamente informado y se eviten las disputas. Si se identifica un problema importante a través de las divulgaciones, generalmente se abordará mediante un ajuste de precio o una indemnización en el acuerdo de compraventa.
¿En qué se diferencian las indemnizaciones de las garantías?
Además del programa de garantías, es una práctica normal que se solicite a los vendedores que otorguen ciertas indemnizaciones (promesas de reembolso) al comprador. Por ejemplo:
- en una venta de acciones, la escritura de impuestos contiene una serie de indemnizaciones
- el comprador puede buscar indemnizaciones para cubrirse contra cuestiones problemáticas identificadas durante los procesos de debida diligencia o divulgación.
Las indemnizaciones serán de naturaleza más específica que las garantías, ya que generalmente se utilizan para proteger al comprador contra riesgos particulares o responsabilidades identificadas. La principal distinción es la base de cualquier reclamación del comprador por incumplimiento.
Incumplimiento de la garantía
Las reglas para reclamar y calcular daños en un reclamo de garantía son complicadas pero, en esencia, los daños en un reclamo de garantía generalmente se basan en la pérdida de negociación del comprador: ¿la empresa / negocio adquirido vale menos de lo que el comprador pagó porque la garantía fue ¿falso?
Incumplimiento de indemnización
Cuando se haya activado una indemnización, los vendedores deberán reembolsar al comprador la responsabilidad particular que haya surgido libra por libra, independientemente de si ha afectado el valor de la empresa / negocio. A diferencia de las garantías, las indemnizaciones generalmente no están calificadas por la carta de divulgación de los vendedores.
¿Cómo pueden los vendedores protegerse de las reclamaciones?
Principalmente asegurándose de que hayan divulgado correctamente toda la información relevante al comprador durante el proceso de divulgación. Las áreas particulares de riesgo tienden a ser las garantías relacionadas con las cuentas y el desempeño financiero.
El programa de garantía se negociará cuidadosamente para tratar de garantizar que no se pida a los vendedores que den garantías irrazonables al comprador.
Es común que los vendedores incorporen ciertas protecciones en el acuerdo de compra y venta que limitan su responsabilidad potencial bajo las garantías (y algunas veces ciertas indemnizaciones). Éstas incluyen:
- un límite de tiempo en el que el comprador puede presentar reclamaciones
- un mínimo – las reclamaciones «insignificantes» por debajo de una suma acordada están completamente excluidas
- Umbral (o cesta): las reclamaciones deben superar un cierto umbral antes de que se pueda presentar una reclamación. Una vez que se alcanza este umbral (ya sea por un solo reclamo o por un número de reclamos en conjunto) el acuerdo indicará si los vendedores son responsables por el monto total de los reclamos o simplemente por el exceso por encima del umbral.
- Y un límite: la cantidad máxima por la que los vendedores pueden ser responsables (a menudo, la cantidad total recibida en la venta).
Cuando hay varios vendedores, por lo general, serán responsables conjunta y solidariamente de cualquier reclamo realizado por el comprador. Esto significa que el comprador puede reclamar contra todos o uno o más de ellos. Para protegerse, los vendedores pueden:
- exigir un límite en el acuerdo de compra y venta que limite su responsabilidad individual a la cantidad de contraprestación que recibe cada individuo; y / o
- suscribirse a un acuerdo (privado) separado llamado acuerdo de contribución que regula cómo la responsabilidad bajo el acuerdo de compra y venta será compartida entre ellos.
¿Hay cobertura de seguro disponible?
Existe un mercado creciente de seguros de garantía e indemnización. Las pólizas brindan cobertura con respecto a reclamaciones bajo las garantías (y a veces indemnizaciones). Ya sea en general o con respecto a áreas discretas de riesgo.
Vender una empresa Garantías e indemnizaciones
El comprador o el vendedor pueden contratar las pólizas. El comprador puede tener inquietudes acerca de los límites financieros a la responsabilidad negociados por los vendedores o tener dudas sobre la posición financiera futura de los vendedores y su capacidad para pagar las reclamaciones de garantía.
Los vendedores pueden estar preocupados por el riesgo potencial de perder el producto de la venta si el comprador presenta una reclamación de garantía, a pesar de un ejercicio de divulgación exhaustivo. O una póliza puede verse como una alternativa viable a inmovilizar dinero durante largos períodos en una cuenta de depósito en garantía.
Documentos Comprar o vender una empresa
¿Cuáles son los documentos claves involucrados?
Los términos. Este documento establece los términos comerciales clave de la transacción propuesta. Aunque generalmente no es legalmente vinculante, marcará el tono de la transacción. Una vez acordado, puede ser más difícil desde la perspectiva de la negociación para cualquiera de las partes retroceder sobre un punto contenido en los términos de los términos, sin una buena razón. Podrán incluirse cláusulas específicas relativas a la confidencialidad y exclusividad y, de ser así, serán contractualmente vinculantes.
Acuerdo de confidencialidad. El comprador tendrá la obligación de no revelar ninguna información confidencial que reciba sobre la empresa o negocio objetivo durante el proceso de negociación. Este deber puede ser recíproco si la información también fluye del comprador a los vendedores o para garantizar que las partes mantengan la transacción propuesta como confidencial. A veces, estas obligaciones de confidencialidad se combinarán con el acuerdo de exclusividad o se encontrarán en los encabezamientos de los términos.
Otros acuerdos Comprar o vender una empresa Garantías e indemnizaciones
Acuerdo de exclusividad. Esto le da al comprador un período de tiempo específico para negociar y completar el trato durante el cual los vendedores no pueden buscar, proporcionar información o negociar con otros posibles compradores. Una vez más, los acuerdos de exclusividad a veces se encuentran en los términos de los términos o se combinan con las obligaciones de confidencialidad.
Acuerdo de compra venta. Este es el documento contractual principal y contiene los términos detallados de la compra y venta. Por regla general, lo redactan los abogados del comprador. Suele ser un documento muy extenso y prescribe:
- cómo se pagará el precio de compra y la mecánica del pago (por ejemplo, cuentas de finalización)
- (en una venta comercial) los activos a transferir
- cualquier consentimiento o condición que deba obtenerse o satisfacerse antes de que se pueda completar el trato
- cualquier pacto restrictivo impuesto a los vendedores
- mecánica de finalización
- garantías e indemnizaciones
- detalle relativo a áreas especializadas como bienes raíces, pensiones, empleo y propiedad intelectual
- otros asuntos, tales como limitaciones a la responsabilidad de los vendedores, protecciones adicionales para el comprador o disposiciones que se ocupan de cómo se administrará el negocio durante cualquier intervalo entre el intercambio de contratos y la finalización.
Carta de divulgación
Esta carta, preparada en nombre de los vendedores y dirigida al comprador, actúa para calificar las garantías y es uno de los documentos de negociación más importantes. Está respaldado por un paquete de divulgación que contiene todos los documentos mencionados en la carta de divulgación.
Escritura de impuestos
En casi todas las ventas de acciones o de la empresa como tal, habrá una escritura de indemnización fiscal (también conocida como pacto fiscal). Este puede ser un documento separado o estar incluido en un cronograma del acuerdo de compraventa. Requerirá a los vendedores que indemnicen al comprador por cualquier pasivo fiscal previo a la finalización en la empresa objetivo que no surja en el curso normal del negocio, o que de otro modo se divulgue en sus cuentas.
Las indemnizaciones imponen una obligación de pago de libra por libra a diferencia de una reclamación por daños según las garantías. No habrá escritura de impuestos sobre una venta comercial. Ya que el comprador no asumirá la posición fiscal de la empresa objetivo.
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